许霆案件：一滴水可以见太阳

龙城飞将


　　一滴水可以见太阳，许霆这个小人物所涉案件折射中国的权利与权力的斗争。
　　一定要给许霆定罪吗？
　　从法律上找不到直接的依据，还要应用类推、扩展性解释、比喻、讲故事，为什么不能疑罪从无？
为什么不讲法律和事实，却总想用比喻和类推给许霆定罪？
　　什么三岁小孩的金项链，什么脱了衣服的女人在引诱，什么进入了别人的房间，为什么要凭这些不着边际的比喻剥夺一个年轻人的自由？
　　为什么要凭前后逻辑矛盾的指控给许霆定罪？
　　ATＭ机是金融机构，ATM又不是金融机构，有时候它是作案工具。秘密窃取，一会以行为人自己的认识为标准，一会以财产所有人的认识标准，一会又行为人的行为实际上是否秘密为标准。就凭这前后概念不统一，逻辑有矛盾，要给人定罪，这是什么样的法治精神？
　　一定把事情搞这么复杂吗？
　　依据法律判决，最简单。为什么为了给他定罪，一定要搞得如此复杂？
　　在法律适用上一律平等吗？
　　这是人人都不反对的原则，为什么法律规定疑罪从无，却非要给他定罪，而犯大罪的人却往往是轻判？
　　谁懂法律，谁不懂法律？
　　为什么懂法律的不能给我们广大不懂法律的人说清楚，然后又是草草地说，你们不懂法律？
　　为什么这些自称懂法律的人总是避开具体的法律规定，我们广大不懂法律的人却搬着刑法和刑诉法有关无罪推定，法无明文规定不为法的规定与之论理，还有法律人说这些原则在中国没有实行？
　　法无明文规定不为罪时，无罪推定是严格按照字面意思，不允许跑题走样的，为什么当我们不懂法律的讲这些原则时，这些懂法律的人却总是说，对这些原则要灵活理解，不能机械照搬？难道你们的理解大过法律的规定？
　　法理问题，还是法律问题？
　　若从内心认为许霆的行为是有罪，这至多是个法理问题。但要具体判决，就是具体的法律问题。法律问题，讲法律。法理问题，只能在今后由立法机关依照立法程序进行新的立法。为什么自称法律专家的人们总是把这两个问题搞混？
　　银行责任，顾客责任？
　　银行因错而占了顾客便宜，没有任何责任。而根据罪与刑相符，适用法律一律平等的原则，顾客因银行的错误而多拿了钱也应当不负任何责任呀，为什么认定许霆有罪的人总是回避这一点，总要给他刑事责任加民事责任？如果判决了许霆有罪，法律适用还是平等的吗？别忘了，我们是人民组成的社会主义国家，不仅仅是银行的国家。
　　盗窃罪是公开的，抢劫罪倒是秘密的？
　　为了给许霆定罪，有学者论证许霆的行为，一会是“盗窃公开，抢劫秘密”（有网友总结其言论），一会又是侵占。在中国人的词汇里，“秘密”是什么意思？“盗”是什么意思？“窃”是什么意思？　　“偷”是什么意思？能不能从刑法的角度给我们解释一下呀？
　　什么是“秘密窃取”，顾客许霆自己认为？还是他的行为是秘密？还是银行认为？还是全国大多数普通的老百姓认为？
　　什么是法律？
　　法律是国家的意志，还是人民的意志？国家是人民的国家，无论你说法律是国家的意志，还是人民的意思，最终都是人民的意志。那么，请看一下许霆案件上的民意吧？立法机关能不能脱离民意，自己独创一种意志？
　　为什么不平心气和地讲法律，总是在网上骂人？
　　你想给许霆定罪，就请拿出事实与法律来，让我们广大不懂法律的人信服。因为你懂法律，我们不懂，你就骂人？因为你说服不了我们，你就骂人？如果你是真懂法律，就请不人拉开骂人、压人的架势，请心平气和地向我们不懂法律的讲法律，向广大没有文化的老百姓讲法律。如果全国的老百姓都明白了，信服了，我们就承认你是真学懂法律了。

2008-3-9
电邮：zjysino@163.com zjysino@sina.com.cn
博客：http://blog.sina.com.cn/u/1430985877

附：网友留言
　　原来只以为这是个很普通的案件，现在我将其定性为权利与权力的斗争。——吴义春律师 2008-03-09 08:23:06
　　龙城飞将：最近读了你的一些文章，感觉你研究问题的方式有问题，你虽然号称博士，但你文章的水平实际很低劣，到处都是一知半解的认知和逻辑错误。以前也和你辩论过，但后来感觉和你辩论真的很无聊很弱智，于是停了。说了点实话，见谅。——[匿名] 新浪网友 2008-03-09 02:43:02
　　龙城飞将：1.一个成年人用一颗棒棒糖骗取了一个三岁小孩的价值6000元的金项链，构成盗窃罪。2.取款时自动取款机出错多吐出钱，将其占有属于侵占，许霆第一次取款就是这种情况；明知取款机有这个故障，刻意将取款机内的钱取出来占为己有，属于盗窃，许霆后面的100多次取款就是如此。矛盾的不是张教授，而是阁下混乱的思维。3.不想多说了，批判是好事情，但像阁下这样，无聊地钻牛角尖，暴露的只能是无知。——[匿名] 新浪网友 2008-03-09 02:34:01

贵州省黔东南苗族侗族自治州人民政府


黔东南府发〔2006〕41号

黔东南苗族侗族自治州人民政府关于印发黔东南州州级政府投资工程项目代理建设管理暂行办法的通知





各县市人民政府、凯里经济开发区管委会，州政府各部门、各直属机构：
　　《黔东南州州级政府投资工程项目代理建设管理暂行办法》已经州人民政府同意，现印发给你们，请遵照执行。



　　　　　　　　　 二○○六年十二月三十日







黔东南州州级政府投资工程项目
代理建设管理暂行办法





　　第一条 为了进一步深化我州政府投资工程管理体制改革，推动政府投资工程项目建设管理的规范化、制度化和专业化，从严控制建设规模和投资概算，保证工程投资效益和工程质量，根据《贵州省省级政府投资工程项目代理建设管理暂行规定》制定本办法。
　　第二条 政府投资工程项目代理建设管理（以下简称代建），是由专业化的工程项目管理服务机构（以下简称代建机构）对政府投资工程项目进行专业化建设管理的一种方式。
　　以下州非经营性房屋建筑工程和市政基础设施工程原则上均应实行代建：
　　1、投资100万元以上且财政性资金投入（含部门预算外资金）占总投资50%以上或州、县、市共同投资100万元以上且州级投资占50%以上项目；
　　2、投资100万元以上使用地方政府向国内外金融组织、外国政府贷款项目；
　　3、中央和省专项资金投入州级的非经营性工程项目，除业主或上级主管部门有特殊要求外，原则上均应实行代建。
　　第三条 政府投资工程项目代建机构由州人民政府委托或通过招投标程序确定。代建机构应具有独立的企业法人资格，具有与代建项目相适应的专业水平、管理能力、财务能力等代理项目管理的能力。
　　第四条 实行代建的政府投资工程项目，由发展改革部门在审批项目建议书、可行性研究报告或下达项目计划时予以明确。
　　第五条 实行代建的政府投资工程项目，其建设单位（指项目建成后的使用单位或管理单位）在代建期间是被代理人，主要职责是：负责提供项目立项、可行性研究报告、初步设计及概算审批文件，落实土地、建设资金等建设条件，办理建设、环保、消防等各项手续及拆迁工作，提供建设投资计划、主要经济技术指标等。代建机构是代理人，接受建设单位委托，在代建期间行使建设单位委托范围内的项目建设管理职能，接受委托项目立项、可行性研究报告、初步设计及概算审批文件和建设投资计划的要求，组织完成工程建设。
　　第六条 代建机构的工作职责是：主要负责项目建设的组织实施和管理；依法对项目代理阶段的工程建设组织招标投标，并对中标单位进行监督；负责项目资金的核拨审查，按批准概算严格控制工程总投资；负责对项目质量进行监督管理，确保项目符合设计要求；负责对项目建设进度进行监督，确保项目按期交付使用；每月向项目审批部门书面报告工程进度，并抄报建设局等相关业务管理部门；负责项目的单项交工验收和项目的初步验收，并按国家和省、州有关规定程序组织接受正式验收；按规定向有关监管部门备案，并接受有关政府职能部门的监督检查。
　　在代建期间，代建机构履行代建合同赋予的建设单位的责任和义务。同时负责建设项目各项资料的收集、保管工作，及时向财政部门、审计部门提供建设项目的有关资料，以满足管理及监督的需要。
　　第七条 切实加强对代建机构的监督和管理。发展改革部门负责项目计划实施的监督管理，依法对重大项目实施稽查；财政部门负责项目资金拨付，并对资金使用情况实施监督管理，对代建机构编制的工程竣工财务决算实施评审和审批；建设部门负责项目建设过程中的建设行政管理；审计部门负责依法对政府投资工程项目概预算的执行情况和竣工决算进行审计监督；行政监察机关负责依法对代建工作涉及的各有关部门和单位实施行政监察；其他有关部门按照各自职责依法实施或参与监督管理。
　　第八条 实行代建的政府投资工程项目，一般从工程初步设计和概算获准批复后开始实行代建，到竣工验收后结束。根据建设单位的要求和不同项目的具体情况，代建机构也可在工程可行性研究、初步设计和概算阶段实行代建。
　　代建机构从可行性研究、初步设计和概算阶段进行代建，应代建设单位承担办理建设、环保、消防等各项手续及拆迁工作。建设单位应积极协助。
　　第九条 从项目实施代建之日起至竣工之日止，代建机构全权负责代建项目的建设管理，负责工程项目的质量、进度及投资控制，项目建设单位将项目所有前期资料交代建机构。项目设计、施工、监理及其他各参建方必须服从代建机构的统一协调和管理。
　　第十条 政府投资工程项目代建实行合同管理制。代建机构确定后，建设单位应按我省制订的代建合同示范文本和相关法律的要求，与代建机构签订项目委托代建合同，明确代建项目的范围、代建形式和双方的权利、义务、违约责任等。在初步设计和概算批复之前实行代建的，在初步设计和概算批准后，应就投资包干额等未尽事宜签订补充合同。代建合同（含补充合同）应报州发展改革委、州财政局、州建设局、州国土资源局、州政府法制办备案。
　　代建机构必须按照代建项目的立项、初步设计及概算审批文件的要求，严格遵守基本建设程序及法律、法规、规章的规定，严格执行有关技术标准、规范、规程，节约投资，安全生产，确保工程质量，按期完成建设任务。
　　代建机构在可行性研究阶段接受代建委托的，建设单位应负责提出建设规模和功能设计要求。在投资得到切实控制的前提下，代建机构应使项目在功能方面最大限度满足使用单位的需要。
　　第十一条 代建工程勘察、设计、施工、监理依法应当公开招标的，必须实行公开招标。主要设备、材料应当实行政府采购的，必须进行政府采购。不得肢解发包工程；不得将项目化整为零，规避招标或假招标；不得向承包人指定分包单位或供货单位。
　　第十二条 严格按照合同及批准的概算实施投资控制，对项目实行限额设计。施工图预算不得超过经批准的工程概算。
　　施工图设计必须按审批文件要求的建设规模、内容、概算进一步细化、优化。施工图设计文件深度不够、不符合项目审批文件要求或工程预算超过经批准的概算的，代建机构应督促设计单位完善或修改设计。
　　第十三条 工程建设期间，由于以下原因造成的超概算（超过风险系数所包含内容），经代建机构审核无误后，由建设单位按程序报州发展和改革行政主管部门审批：
　　1、人力不可抗拒的自然灾害，造成重大损失的；
　　2、国家政策或计划有重大调整的；
　　3、重大设计变更、原设计漏缺项目需增加投资较大的；
　　4、勘察结果与实际地质状况出现重大偏差的。
　　第十四条 代建项目的工程款、材料设备款及其他费用由财政部门根据州财政局、人行黔东南州中心支行联合下发的《关于印发〈黔东南州州级财政国库管理制度改革资金支付暂行办法〉的通知》（州财库〔2004〕10号）要求，依据代建机构审核结果实行财政国库集中支付。代建机构要定期向州财政、州审计部门报送项目资金的使用情况，自觉接受州财政、州审计部门的监督。代建项目总投资中的非财政性资金，应上缴州财政部门，由州财政部门统一拨付。
　　代建机构应指定专人负责项目资金管理相关工作，建立项目资金专项账户，严格按照经批准的概预算建设内容，做好账务设置和财务管理，建立健全内部财务管理制度，按工程进度提出拨款计划；提出年度投资计划，经有关部门批准后实施；负责组织编制工程年度财务决算、工程竣工财务决算，并按规定报有关部门审批。
　　第十五条 代建业务费从建设单位管理费中列支，建设单位管理费以项目批准的初步设计概算为基数，按《财政部关于印发〈基本建设财务管理规定〉的通知》（财建〔2002〕394号）的规定计算。代建机构在工程初步设计和概算获准批复后接受代建委托的，建设单位管理费的30%用于建设单位项目前期工作，70%用于代建机构代建管理费；在工程可行性研究阶段接受代建委托的，建设单位管理费的10%用于建设单位项目前期工作经费，90%用于代建机构代建管理费。代建业务费纳入财政专户，实行收支两条线管理。
　　第十六条 建设单位应派人参与项目的设计审核和工程验收工作，并按照代建合同对项目进行监督。在代建过程中涉及建筑物特殊使用要求的，代建机构应会同建设单位组织相关部门及专家对项目进行现场指导，建设单位应予以积极配合。
　　建设单位不得擅自要求代建机构改变建设规模，提高或降低标准，不得要求代建机构违反法律法规规定和基本建设程序从事工程建设活动。
　　建设单位不能完全履行代建合同中约定的责任与义务，造成工期延误或不能通过竣工验收，应承担相应的法律、法规责任和违约责任。
　　第十七条 代建机构不得执行建设单位擅自更改的变更设计。非代建机构原因造成的设计漏缺项，代建机构不承担责任。
　　代建机构擅自要求变更设计，造成的工期延长、超概、质量达不到要求，代建机构应承担法律法规追究的责任，代建合同约定的经济责任。同时给予代建机构责任人相应的经济处罚。造成的损失，由代建机构承担。
　　建设项目的投资总额、工程质量、工期进度因代建机构管理自身原因达不到代建合同约定的，建设单位经项目审批部门同意后，可中止执行代建合同。代建机构和相关责任人应按照法律、法规的规定以及代建合同约定承担相应责任。 在责任界定存在争议时，由州发改委、州建设局组织相关部门进行裁定。需给予监察对象政纪处分的，由州监察局按照《行政监察法》相关规定进行处理。
　　第十八条 项目建成后，经项目竣工财务决算，并经审计、财政部门评审后投资有节约的，代建机构可按国家规定参与分成。投资节余的70%按投资比例归还投资方，30%奖励给代建机构（其中40%以内用于代建机构管理费等开支，60%缴存财政专户用于建立代建机构风险基金）或按合同约定执行；建设单位自筹资金节余部分分成办法，由建设单位与代建机构在委托代建合同中予以明确。
　　第十九条 政府投资工程项目实行竣工决算审计制度。工程项目必须经审计部门完成竣工决算审计后方可进行竣工验收。
　　政府投资工程项目建设完工后，按国家和省、有关规定及代建合同的约定，报财政部门对工程项目竣工财务决算进行审查，财政部门审查结束30日内，申请竣工决算审计并办理竣工验收。验收合格的，由代建机构与建设单位共同办理财产交付使用手续。
　　第二十条 在建设工程合理使用年限内，代建机构及其负责人和有关责任人对建设工程质量负责。因使用单位责任造成的质量问题除外。
　　第二十一条 本暂行规定各县市可参照执行。
　　第二十二条 本暂行规定自2006年12月31日起施行。