浅谈技术咨询合同和技术服务合同

韩召峰


　　一、技术咨询合同
　　技术咨询合同包括就特定项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析报告等合同。依据《技术合同》司法解释第30条的规定，这里所谓特定技术项目，包括有关科学技术与经济社会协调发展的软科学研究项目，促进科技进步和管理现代化、提高经济效益和社会效益等运用科学知识和技术手段进行调查、分析、论证、评价、预测的专业性技术项目。
　　（二）技术服务合同概述
　　技术服务合同是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同，不包括建设工程的勘察、设计、施工合同和承揽合同。依据《技术合同》司法解释第33条规定，这里所谓特定技术问题，包括需要运用专业技术知识、经验和信息解决的有关改进产品结构、改良工艺流程、提高产品质量、降低产品成本、节约资源能耗、保护资源环境、实现实例操作、提高经济效益和社会效益等专业技村问题。
　　（三）热核咨询合同的效力
　　委托人的义务
　　（1）阐明咨询的问题，并合同的约定向受手方提供有关技术背景资料及有关材料、数据，必要时还应当依合同的约定为受卑躬屈节方作现场调查、测试、分析等工作提供方便；委托方迟延提供合同约定的数据和资料，或者所提供的数据资料有严重，影响工作进度和质量的，应当如数支付报酬。
　　（2）按时接受?同问的工作成果并按约定支付报酬。委托方迟延支付报酬的，京戏当支付违约金；不支付报酬的，应当退还咨询报告和意见，补交报酬，支付违约金或者赔偿损失。
　　（四）技术服务合同的效力
　　1.技术服务合同中委托人的合同义务为：
　　（1）按照约定提供工作条件，完成配合事项。
　　（2）在技术辅助服务合同中，委托人应当按照合同的约定近期接受受托方的工作成果，在验收工作成果时，如发现工作成果不符合合同的规定的技术指标和要求，应当在约定的期限内及时通知对方返工或改进。
　　（3）委托方应按照约定给付报酬
　　技术服务合同的委托人不履行合同义务或者履行合同不符合约定，影响工作进度和技师不接受或者逾期接受工作成果的，支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。
　　2.技术服务合同中受托人的主要义务为：
　　按照合同约定完成项目，解决技术问题，保证工作质量，并传授解决技术问题的知识。技术服务合同的受托人未按照合同约定完成服务工作的，应当承担免收报酬违约责任。
　　3.新技术成果权益的归属
　　在履行技术咨询合同、技术服务合同的过程中，受托方利用委托方提供的技术资料和工作条件所完成的新的技术成果，除合同另有约定外，属于受托方；委托方利用受托方的工作成果所完成的新技术成果，除合同另有约定外，属于委托方。


北安市人民法院　韩召峰
山西省太原市人民政府


太原市政府采购管理办法
　
2001年7月27日太原市人民政府令第21号发布



第一章　总则





　　第一条　为了规范政府采购行为，加强财政支出管理和廉政建设，提高财政资金使用效益，促进经济和社会发展，根据《山西省政府采购管理暂行办法》及有关法律、法规，结合我市实际，制定本办法。


　　第二条　本市各级国家机关、事业单位或者其他社会组织（以下统称采购机关）使用财政性资金办理的政府采购，适用本办法。
　　前款所称财政性资金，包括财政预算内资金和预算外资金。
　　部分使用财政性资金的采购项目和非本级财政预算单位使用本级财政性资金办理的采购项目，适用本办法。


　　第三条　本办法所称政府采购，是指政府采购机关以购买、租赁、委托或雇用等方式获取货物、工程和服务的行为。


　　第四条　政府采购应当遵循公开、公平、公正、效益及维护公共利益的原则。


　　第五条　有下列情形之一的政府采购，不适用本办法：
　　（一）涉及国家安全和秘密的；
　　（二）因战争、自然灾害等不可抗力因素，需紧急采购的；
　　（三）人民生命财产遭受危险，需紧急采购的；
　　（四）政府投资的基本建设项目所需的物资采购的；
　　（五）市人民政府认定的其他情形。


　　第六条　各级人民政府的财政部门是本行政区域内政府采购的管理机关，履行下列职责：
　　（一）拟订政府采购法规、规章草案，制定政府采购规范性文件；
　　（二）编制本级年度政府采购预算及政府采购计划，研究确定政府采购的中长期规划；
　　（三）收集、发布和统计政府采购信息；
　　（四）审批进入集中采购市场的供应商资格和非建设工程项目业务中介机构的资格；
　　（五）拟定并调整政府集中采购目录和公开招标采购范围的资金限额标准；
　　（六）负责对政府采购活动的监督检查；
　　（七）组织政府采购人员的培训；
　　（八）受理和处理有关政府采购中的投诉事宜；
　　（九）法律、法规、政府规章规定的其他职责。


　　第七条　政府采购管理机关不得从事政府采购中的具体商务活动。
　　采购机关应当加强本部门、单位采购工作的管理，支持和协助政府采购管理机关依法履行职责。

第二章　政府采购主体





　　第八条　政府采购主体包括政府采购机关和供应商。采购机关分为集中采购机关和非集中采购机关。


　　第九条　集中采购机关负责下列政府采购事务：
　　（一）统一组织办理纳入集中采购目录的政府采购项目；
　　（二）组织由财政拨款的大型政府采购项目；
　　（三）受非集中采购机关的委托，代其组织采购事宜；
　　（四）办理政府采购管理机关交办的其他事务。
　　政府采购管理机关专司政府采购的管理工作，政府采购中心专司集中采购工作，各自独立行使职能。


　　第十条　本办法第九条之外的其他政府采购项目，由各非集中采购机关按照本办法的有关规定自行组织采购。


　　第十一条　集中采购机关或非集中采购机关可以委托具备政府采购业务代理资格的社会中介机构承办政府采购具体业务。


　　第十二条　具备下列条件的社会中介机构，可以申请取得政府采购业务代理资格：
　　（一）依法成立，具有法人资格；
　　（二）熟悉国家有关政府采购方面的法律、法规和政策，接受过市级以上政府采购管理机关政府采购业务培训的人员比例达到机构人员的２０％以上；
　　（三）具有一定数量能胜任工作的专业人员，其中具有中级和高级专业技术职称的人员应分别占机构人员总数的６０％和２０％以上；
　　（四）具有采用现代科学手段完成政府采购代理工作的能力；
　　（五）市人民政府规定的其他条件。


　　第十三条　供应商是指具备向采购机关提供货物、工程和服务能力的法人、其他组织或者个人，包括国内供应商和国外供应商。


　　第十四条　凡具备下列条件的，可以向政府采购管理机关申请取得政府采购的国内供应商资格：
　　（一）具有法人资格或者具有独立承担民事责任的能力；
　　（二）遵守法律、法规，具有良好的信誉；
　　（三）具有履行合同的能力和良好的履行合同的记录；
　　（四）良好的资金、财务状况；
　　（五）从事工程项目政府采购的，还应符合国家关于从事工程建设的单位资质证书的规定；
　　（六）市人民政府规定的其他条件。


　　第十五条　外国供应商可按有关规定向县级以上政府采购管理机关提出申请，经审核合格后取得政府采购的供应商资格。

第三章　政府采购范围和方式





　　第十六条　本市实行政府集中采购目录制度。政府采购管理机关按照政府采购范围，编制年度政府集中采购目录草案，报本级政府批准后，通过新闻媒介向社会公布。


　　第十七条　采购机关在编制单位年度预算时，根据年度政府集中采购目录编制年度政府采购预算及计划；政府采购管理机关在审核采购机关采购计划的基础上，汇总编制年度采购计划。


　　第十八条　政府采购的范围主要包括：
　　（一）货物类：含通用设备、办公设备、通用器材、交通工具、专用设备等物品；
　　（二）工程类：含房屋、设施的修缮改造以及环境美化绿化等工程项目；
　　（三）服务类：含印刷、出版、财产保险、办公与业务用房的租赁，以及会议、培训等服务性支出项目；
　　（四）政府认定的其他应实行政府采购的项目。


　　第十九条　政府采购采用公开招标、邀请招标、竞争性谈判、询价，单一来源等采购方式。
　　公开招标采购，是指采购机关或者其委托的政府采购业务代理机构（统称招标人）以招标公告的方式邀请不特定的供应商（统称招标人）投标的采购方式。
　　邀请招标采购，是指招标人以投标邀请书的方式邀请五个以上特定的供应商投标的采购方式。
　　竞争性谈判采购，是指采购机关直接邀请三家以上的供应商就采购事宜进行谈判的采购方式。
　　询价采购，是指对三家以上的供应商提供的报价进行比较，以确保价格具有竞争性的采购方式。
　　单一来源采购，是指采购机关向供应商直接购买的采购方式。


　　第二十条　达到限额标准以上的单项或批量采购项目，属于下列情形之一的，经政府采购管理机关批准，可以采用竞争性谈判采购方式：
　　（一）招标后没有供应商投标或者没有合格标的的；
　　（二）出现了不可预见的急需采购，而无法按招标方式得到的；
　　（三）投标文件的准备需较长时间才能完成的；
　　（四）供应商准备投标文件需要高额费用的；
　　（五）对高新技术含量有特别要求的；
　　（六）政府采购管理机关认定的其他情形。


　　第二十一条　达到限额标准以上的单项批量采购的现货，属于标准规格且价格弹性不大的，经政府采购管理机关批准，可以采用询价采购方式。


　　第二十二条　达到限额标准以上的单项或批量采购项目，属于下列情形之一的，经政府采购管理机关批准，可以采取单一来源采购方式：
　　（一）只能从特定供应商处采购，或供应商拥有专有权，且无其他合适替代标准的；
　　（二）原采购的后续维修、零配件供应、更换或扩充，必须向原供应商采购的；
　　（三）在原招标目的范围内，补充合同的价格不超过原合同价格５０％的工程，必须与供应商签约的；
　　（四）预先声明需对原有采购进行后续扩充的；
　　（五）采购机关有充足理由认为只有从特定供应商处进行采购，才能促进实施相关政策目标的；
　　（六）从残疾人、慈善机构采购的；
　　（七）政府采购管理机关认定的其他情形。


　　第二十三条　除本办法第二十条、第二十一条、第二十二条规定外，货物、工程、服务单项或一次批量采购金额达到限额以上采购项目，应实行公开招标采购方式或邀请招标采购方式。
　　前款限额标准由各级政府采购管理机关根据管理需要，结合经济发展水平等因素另行确定。


　　第二十四条　集中采购或非集中采购资金的结算，应按财政部门有关规定执行并由财政专户直接支付给供应商。


　　第二十五条　政府采购招标程序按照《中华人民共和国招标法》和国家有关规定执行。

第四章　政府采购监督





　　第二十六条　政府采购管理机关应定期对政府采购进行监督检查。监督检查的主要内容如下：
　　（一）有关政府采购的法律、法规和规章的执行情况；
　　（二）政府采购预算的执行情况；
　　（三）政府采购的采购标准、采购方式和采购程序的执行情况；
　　（四）政府采购合同的履行情况；
　　（五）其他应当检查的内容。
　　被监督检查的单位和个人应当如实反映情况，提供有关材料，不得拒绝检查和隐瞒真实情况。


　　第二十七条　政府采购管理机关发现正在进行的政府采购严重违反规定，可能给国家、社会公众和当事人利益造成重大损害或导致采购无效的，应当责令采购机关停止采购，并及时作出处理。


　　第二十八条　采购合同当事人应当全面履行合同约定的义务，任何一方不得擅自变更或者接触合同。合同当事人协商一致需变更合同实质性条款或订立补充合同的，应当报送政府采购管理机关备案。


　　第二十九条　采购机关应当对采购合同的标的组织验收，根据验收结果，在验收结算书上签署意见并报送政府采购管理机关。


　　第三十条　政府采购应当接受审计、监察等部门以及社会的监督。重大采购项目应当邀请审计、监察等部门以及新闻媒体进行现场监督。
　　任何单位和个人有权对政府采购中的违法违规行为进行检举和投诉。


　　第三十一条　政府采购管理机关收到关于政府采购的投诉，应当依本办法规定处理，并于受理之日起１５日内书面答复投诉人，情况复杂的可以适当延长，但最长不得超过３０日。


　　第三十二条　采用询价采购、竞争谈判性以及单一来源方式进行采购时，应实行两人以上负责和监督人员签字负责制。

第五章　罚则





　　第三十三条　采购机关有下列情形之一的，采购无效，由政府采购管理机关责令改正，并可给予警告；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；给供应商造成损失的，应当依法承担民事责任：
　　（一）应当采用招标采购方式而未采用的；
　　（二）擅自提高采购标准的；
　　（三）委托不具备政府采购业务代理资格的社会中介机构承办采购业务的；
　　（四）与社会中介机构或者供应商违规串通，虚假招标的；
　　（五）定标前泄露标底的；
　　（六）开标后与投标人进行协商谈判的；
　　（七）中标通知书发出后，无正当理由不与中标人签定采购合同的；
　　（八）其他违反政府采购规定的情形。


　　第三十四条　供应商有下列情形之一的，采购无效，由政府采购管理机关取消其政府采购供应商资格；给采购机关造成损失的，应当依法承担民事责任：
　　（一）提供虚假材料，骗取政府采购供应商资格的；
　　（二）提供虚假投标材料的；
　　（三）采用不正当手段诋毁、诽谤其他供应商的；
　　（四）与采购机关或者社会中介机构违规串通的；
　　（五）开标后与招标人协商谈判的；
　　（六）中标后无正当理由不与采购机关签订采购合同的；
　　（七）向政府采购管理机关、采购机关、社会中介机构等行贿或者提供其他不正当利益的；
　　（八）其他违反政府采购规定的情形。


　　第三十五条　社会中介机构有下列情形之一的，采购无效，由政府采购管理机关取消其政府采购业务代理资格；给采购机关供应商造成损失的，应当依法承担民事责任：
　　（一）提供虚假材料骗取政府采购业务代理资格的；
　　（二）超出代理权限进行采购业务的；
　　（三）与供应商违规串通的；
　　（四）拒绝政府采购管理机关的检查或者不如实反映情况、提供材料的；
　　（五）其他违反政府采购规定的情形。


　　第三十六条　政府采购管理机关、采购机关、中介机构的工作人员及评标委员会成员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊、索贿受贿，尚不够成犯罪的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


　　第三十七条　对政府采购管理机关作出的具体行政行为，当事人认为侵犯其合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

第六章　附则




　　第三十八条　采购机关用国际组织、外国政府或者外国法人、其他组织及其个人的贷款或者赠款进行采购，货款或赠款人对采购方式有约定的，从其约定。


　　第三十九条　本办法由太原市财政局负责解释。


　　第四十条　本办法自发布之日起施行。