商务律师举案透释“异地批量交易合同的诉讼要点”

　　　　　　　　　　　　　张生贵律师 北京天依事务所

【导读提示】

随着市场交易和商品流通的频繁便捷，异地供需合同日渐增多，各环节当中的商业风险不可避免地出现，给交易主体带来不必要麻烦，如何在变化多端的市场交易中既能做到风险防范，又可促成交易成功，把握好“依法”和“诚信”两个关键是从事异地交易的市场主体必不可少的。
简要案情：
2011年1月份原告以自己开办的“开发区鑫达加工厂”名交与被告开办的“园艺加工厂”达成《买卖合同》，约定被告购买原告生产的材料，预购数量100000立方米，不含运费单价171元每立方，每车按四十吨计量，按单车结算。合同签订后原告陆续向被告发货，被告收货后给付少量货款。自2011年1月至2011年3月间共发货719.77立方，发生总价款123081.30元，被告收货后只付了28951.00元，尾欠货款94130.00元。原告多次索要，被告以各种理由拒偿，原告依据《合同法》第八条、第一百零七条之规定向被告所在地提起给付之诉。
原告向法院提交了通过传真方式订立的供需合同、代办托运合同、检斤磅单、运输证明等证据，支持自己的主张。
被告辩称自己已经付完货款，只欠不足七千元，最后两车因没有验收，不符合付款条件，原告的要求不能成立。
被告向法院提交了付款银行流水明细，证明已经付款。

【争议焦点】

1、旧账与新债问题：
经过法庭审理，原告得到被告的付款记录后，发现被告将先前合同中履行付款的情况移转到本次合同中冲抵付款义务。原告随向法庭提交了2010年3月份向被告供货的证据，并申请法院依法调取被告对先前合同的付款明细。参照《审理买卖合同适用法律问题解释》第九条（价款的滚动结算）规定，当事人之间存在长期持续的买卖关系，但没有书面合同或者一个框架性协议下存在多个合同或有多次履约行为的，除非有证据证明价款的支付有明确指向，买受人支付的价款应按照履行期限的先后顺序冲抵欠款。买受人还应支付利息和费用的，冲抵欠款应当按照费用、利息、标的物价款（本金）的顺序进行。出卖人主张其中一笔或者数笔欠款，买受人对履行情况有异议的，法院应对长期持续的买卖关系的履行情况进行全面审理。
2、验收条款问题：
被告同时提出，后两车未经验收，不具备付款条件，原告称送货时间为3月8日，被告异议期已过，且原有货物已被处分，无法验收的责任应由被告承担。合同法对数质量异议提出的合理期间有明确规定，合理期间应当根据标的物瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、当事人之间交易方式、交易性质、交易目的、交易习惯、标的物的安装使用情况、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素进行判断。买受人对合理期间负有举证责任。数质量异议应在约定的检验期间内通知，没有约定检验期间的应在合理期间内通知。
3、代办托运行为替代交付义务的规定：
法律规定出卖人应当按照约定的地点交付标的物，没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定，标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照合同法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。按照约定或者依照规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。

【法律要点】

1、签约环节需要格外注意的问题：
买卖合同的条款除了“标的、数量和质量、价款报酬、履行期限、履行的地点、履行方式、违约责任、解决争议的方法”等条款以外，合同当事人还可以就“包装方式、检验标准、方法、结算方式以及合同使用的文字及其效力”等内容进行约定。标的是买卖合同双方当事人权利义务指向的对象。买卖合同未规定标的就会失去目的失去意义，因此，标的是买卖合同的必要条款。
“标的”条款必须清楚地写明标的物的名称。
“标的物数量”是确定买卖合同标的物的具体条件之一。
标的物的数量要明确具体，选择双方共同接受的计量单位，确定双方认可的计量方法。同时应允许规定合理的磅差或尾差。标的物的数量属于买卖合同成立必须具备的条款。
“标的物质量”是确定买卖合同标的物的的具体条件，标的物的质量需详细具体。一般情形下欠缺质量条款并不影响买卖合同的成立。
“价款”是买受人取得标的物所应支付的代价，指标的物本身的价款。按计量单位写清楚具体计算办法及总额确认方法。
商业大宗商品的额外费用也是合同不可省略的，比如包装、运输费用、装卸等这些费用由谁支付，需在买卖合同的价款条款中写明。该项条款未在合同中明确约定一般不影响买卖合同的成立。
“履行期限”直接关系到买卖合同义务完成的时间，涉及当事人的期限利益，是确定违约与否的重要因素之一。履行期限可以规定为即时也可以规定为定时履行，还可以规定为一定期限内履行。如果是批量交付分期履行的，还应写明每期履约的准确时间。
“履行地点”是确定验收地点的依据，是确定运输费用由谁负担、风险由谁承受的依据；有时是确定标的物所有权是否转移、何时转移的依据，是确定诉讼管辖的依据之一。
“履行方式”如是一次交付还是分批交付，以代办托运还是需方自提，是实物交付还是提取标的物单证交付，是铁路运输还是空运、水运等，同样事关当事人的物质利益。因此，履行方式应在合同中写明。
“履行期限、履行地点和履行方式”未在买卖合同中作出明确约定，不影响买卖合同的成立。
“违约责任”是促使当事人履行债务，使非违约方免受或少受损失的法律措施，对当事人的利益影响很大，合同对此应予明确规定。对违约致损的计算方法、赔偿范围等予以明确规定，对于将来及时地解决违约问题意义重大。买卖合同没有违约责任条款，只要未依法或依约免除，违约方就应承担责任。对此条款未作出约定的不影响买卖合同的成立。
“包装”对货物起保护和装潢作用，某些情况下包装还不能反映货物的质量。在买卖合同中应明确约定包装的方式，包括包装材料、装潢，包装物的交付，包装费用承担等内容。产品包装按照国家标准或专业（部门）标准执行；没有上述标准的可按承运、托运双方商定并在合同中写明的标准进行包装。有特殊要求或采用包装代用品的应征得运输部门的同意，并在合同中明确规定。产品包装时必须附有装箱清单。除国家规定由买受人提供的以外，包装物由出卖人提供，运输包装上的标记由出卖人印刷。可以多次使用的包装物，应按有关主管部门制定的包装物回收因法执行；没有规定的，由买卖双方商定包装物回收协议，作为买卖合同的附件。如果买受人有特殊要求的，双方应在合同中约定，其包装费超过标准的超过部分由买受人负担；其包装费低于原定标准的相应降低产品价格。对该项条款未作约定的不影响买卖合同的成立。
“检验标准、检验期限、凭封单检验还是凭现状检验”以及检验异议期限和答复期限应作出明确规定。对该项条款未作约定的不影响买卖合同的成立。
“结算方式”是指出卖人交付标的物后，买受人向出卖人支付标的物价款、运杂费和其他费用的方式。买卖合同的结算方式应遵守中国人民银行结算办法的规定，除法律或者行政法规另有规定的以外，必须用人民币计算和支付出。除国家允许使用现金履行义务的以外，必须通过银行转账或者票据结算，当事人对结算方式应当明确约定。用托收承付方式的合同中应明确是验单付款或验货付款。为便于结算合同中应注明双方当事人的开户银行、财户名称、财号和结算单位。对该项条款未作约定的不影响买卖合同的成立。
2、实际履行行为的证据收集问题：
本案双方当事人之间只是通过传真方式订立了合同，而对于如何履行，没有相应的证据，也即被告收货未给原告开据收货凭证，也没有检验数质量，相应地增加了原告的举证负担。
合同仅仅是双方当事人之间的意思表示，双方当事人对合同是如何履行的，需要各自以证据加以证明，本案中原告提交了代办托运合同、检斤磅单、运输司机（附带提供各位司机的身份证、驾驶证、行驶证、准运证）证言，举证证明送货的事实，同时原告通过主张债权时对被告进行了录单取证，被告认可尾欠货款的事实，只以要求开具发票为由抗辩。
3、送货方起诉买卖合同价款给付请求权基础规范：
《合同法》第八条、第一百零七条之、《合同法》第十条一款、第一百零七条、第一百三十条，第一百五十七条，第一百五十八条，第一百五十九条，第一百六十一条等规定和《司法解释二》第二条、第二十条规定。
参照《审理买卖合同适用法律问题解释》第九条（价款的滚动结算）当事人之间存在长期持续的买卖关系，但没有书面合同或者一个框架性协议下存在多个合同或有多次履约行为的，除非有证据证明价款的支付有明确指向，买受人支付的价款应按照履行期限的先后顺序冲抵欠款。买受人还应支付利息和费用的，冲抵欠款应当按照费用、利息、标的物价款（本金）的顺序进行。出卖人主张其中一笔或者数笔欠款，买受人对履行情况有异议的，法院应对长期持续的买卖关系的履行情况进行全面审理。符合第一款规定情形，诉讼时效期间从买受人最后一次支付欠款的次日起重新计算。第十六条（提出异议的合理期间）合同法第一百五十八条第二款规定的“合理期间”，应当根据标的物瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、当事人之间交易方式、交易性质、交易目的、交易习惯、标的物的安装使用情况、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素进行判断。买受人对合理期间负有举证责任。第十八条（及时通知的合理期间）合同法第一百六十二条规定的“及时通知”，应在约定的检验期间内通知。没有约定检验期间的，应在合理期间内通知。一般情况下，合理期间为六十日。买受人代为保管其拒绝接收的标的物的，出卖人应负担买受人因保管标的物发生的实际费用，并承担非因买受人保管不善产生的损失。第四十一条（发票的证明力）买受人以增值税发票抗辩其已履行付款义务但出卖人不认可的，买受人应当提供其他证据证明付款事实的存在。买受人以其他商业发票抗辩其已履行付款义务的，法院应予支持，除非出卖人另有证据证明买受人未支付价款。

【律师观点】

1、双方交易性质：双方订立的是分期付款连续买卖合同，条款内容及合同形式，标的物交易均符合法律规定，应受法律保护。
海南省海口市人民政府


海口市人民政府令
　（第１７号）


　　《海口市处置停缓建工程若干规定》已经市政府第５９次常务会议讨论通过，现予公布，自２００２年４月１日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　市长：王法仁
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二００二年二月六日

　　　　　　　　　　　　海口市处置停缓建工程若干规定

第一章　总则





　　第一条　为加快海口市停缓建工程处置工作，切实解决历史遗留问题，促使停缓建工程尽快复工，确保在处置期限内顺利完成处置工作，根据国家和省的法律法规，结合海口实际，制定本规定。


　　第二条　在海口市行政区域范围内停缓建工程的处置应当遵守本规定。
　　本规定所称停缓建工程是指１９９６年１２月３１日前办理施工许可手续，１９９８年１２月３１日前停止建设的工程项目。

第二章　停缓建工程的复工





　　第三条　停缓建工程恢复建设时，应到市城市建设行政主管部门（以下简称市城建部门）办理复工手续。
　　停缓建工程原建设单位和施工单位不变的，由原建设单位持有关证明文件到市城建部门核验施工许可手续后即可复工；停缓建工程权属已发生变更的，由新建设单位持市城市规划行政主管部门（以下简称市规划部门）重新核发的《建设工程规划许可证》到市城建部门办理更换施工单位手续后复工。


　　第四条　停缓建工程权属未发生变更，建设单位与原施工单位已达成协议终止原施工合同时，建设单位可持终止施工合同到市城建部门办理更换施工单位手续。
　　停缓建工程权属未发生变更，建设单位与原施工单位无法终止原施工合同的，建设单位应以书面或公告的形式通知施工单位复工，原施工单位应按规定复工。
　　原施工单位不按前款规定复工或在１５日内不以书面形式答复的，建设单位可委托有工程造价预算决资质的机构对原施工单位已完成的工程量进行核定，并将核定结果和变更施工单位的决定告知施工单位。施工单位在１５日内对核定结果未提出异议的，建设单位可持工程量核定书到市城建部门办理更换施工单位手续；有异议的，建设单位应提请省建设标准定额管理部门复核，建设单位可持复核确认的工程量核定书到市城建部门办理更换施工单位手续。


　　第五条　经司法裁决变更产权关系的停缓工程，新的建设单位可持法律裁决文书和市规划部门重新核发的《建设工程规划许可证》到市城建部门办理更换施工单位手续。


　　第六条　代为处置的停缓建工程恢复建设的，新的建设单位需到市城建部门重新办理施工许可手续。


　　第七条　建设单位办理更换施工单位手续时可自行组织招标选择施工单位，并将招标选定的施工单位报市城建部门备案。市城建部门从受理之日起３个工作日内办理完施工许可手续。


　　第八条　建设单位办理有关复工手续后，应与市城建部门签订承诺书，并按规定的期限组织复工，逾期不复工或施工进度不符合要求的，或未按规定期限竣工的，由市城建部门收回核发的施工许可证，并按规定转代为处置机构处置。


　　第九条　经市城建部门批准更换施工单位的，原施工单位应在接到建设单位要求退出施工现场通知之日起１５日内退场，并移交施工资料。拒不退场或移交施工资料的，由司法机关依法处理。


　　第十条　停缓建工程项目在恢复施工建设前，必须进行工程质量检查，符合质量要求的方可复工，存在重大工程质量问题的，由市城建部门按有关规定报请政府批准依法拆除。


　　第十一条　停缓建工程按政府批准的处置方案复工时，可重新设立水电帐户，并按时交纳复工后的水电费，免缴滞纳金，原拖欠的水电费给予挂帐处理，待竣工销售时予以追缴。


　　第十二条　根据城市规划调整要求，被撤销的停缓建工程，其已交缴的档案保证金、绿化保证金和消防保证金可给予退还。

第三章　停缓建工程的代为处置





　　第十三条　停缓建工程由政府指定机构代为处置的，由市人民政府予以通告按照所有权与使用权相分离的原则，由代为处置机构具体实施。


　　第十四条　停缓建工程已申报处置方案，但多家产权人意见不一致，无法按政府批复要求复工的，由市处置积压房地产工作小组办公室（以下简称市处置办）提出处理意见，并报市政府批准后执行。停缓建工程的产权人未按处理意见执行的，其相应的份额转由政府指定机构代为处置。


　　第十五条　人民法院查封的停缓建工程，由市处置办协助人民法院协调处理后，由政府指定机构代为处置。


　　第十六条　停缓建工程部分产权人逾期未申报处置方案或下落不明的，由市规划部门予以通告。超过通告期限未提出处置方案的，其相应的份额转由政府指定机构代为处置。


　　第十七条　代为处置机构应严格按照《海南省停缓建工程处置规定》、《海口市人大常委会关于加快停缓建工程处置的决定》和《海口市停缓建工程代为处置实施办法》，将停缓建工程代为处置方案报政府审批后实施。


　　第十八条　代为处置的停缓建工程，其涉及的质量检测费、评估费、公告费等实行挂帐处理，待项目处置完毕后，从代为处置的收益中支付。


　　第十九条　代为处置的停缓建工程通过房地产有形市场采用招标或拍卖的方式转让产权的，其转让所得资金由代为处置机构在财政部门设立专户保管，并接受财政部门的监管。代为处置应纳税费、工程质量检测鉴定费、评估费、拍卖费以及代为处置费等须经审计部门审核，市处置办和财政部门批准之后，向社会公布。在公告期限内无异议的，可作为核算依据，有异议的则重新进行鉴定。


　　第二十条　采用安排经营使用方式代为处置的，代为处置机构必须先对项目现状现值进行核定后，由新投资者进行投资经营使用。
　　新投资者对项目续建、装修工程的预算须经有预算资质的机构审核后作为核算依据，政府据此给新投资者确定合理的经营使用年限，以保障投资者的利益和合理的投资回报率。


　　第二十一条　由于建设单位原因，未按政府规定自行处置，政府安排用于公共设施使用的停缓建工程，交由代为处置机构组织实施和负责日常管理。产权人申请恢复建设时，须提出自行处置方案，经政府批准，办理归还手续。

第四章　停缓建工程转化为经济适用住房销售预售款的管理





　　第二十二条　成立停缓建工程转化为经济适用住房销售（以下简称转化房）预售款共管小组（以下简称共管小组）负责监督预售款收存和使用。共管小组由市房产行政主管部门（以下简称市房产部门）牵头，市处置办和银行派员组成。


　　第二十三条　凡符合转化房条件的停缓建工程，在申请转化时，预售人必须在预售人委托共管预售款的商业银行开设专用帐户，并与八万管小组、开户银行签订转化房预售款共管的书面协议。
　　转化房预售款专用帐户内的款项，在项目竣工交付使用之前，只能用于购买该项目建设必需的建筑材料、设备和支付项目的施工进度款及法定税费，不得挪作他用。


　　第二十四条　买受人应当按照合同约定的付款时间，将转化房预售款直接存入转化房预售款专用帐户，凭银行出具的存款凭证，向预售人换领交款收据。预售人不得擅自收存买受人支付的预售款。


　　第二十五条　预售人使用转化房预售款时，开户银行应当按共管小组核准同意的数额拨付。
　　共管小组应当自收到预售人使用预售款申请之日起两个工作日内作出答复；对符合第二十三条规定的，应当同意其使用；对不同意使用的，应当以书面方式说明理由。


　　第二十六条　开户银行应在每月５日前将转化房预售款专用帐户的收支情况向共管小组汇报。


　　第二十七条　对违反本规定的预售人，由市房产部门依法处理。

第五章　停缓建工程划拨土地出让金的处理





　　第二十八条　停缓建工程以划拨土地进行房地产开发或合作建房的视为土地使用权转让行为。
　　划拨土地使用权转让时应按照法律法规的规定补交土地使用权出让金。
　　划拨土地经过多次转让的，可按照积压房地产处置规定给最终受让人或权益人直接办理土地转让手续。


　　第二十九条　划拨土地使用权转让应补交的出让金可采取以下方式处理：
　　（一）挂帐追缴；
　　（二）从代为处置停缓建工程的转让款中优先受偿；
　　（三）法律法规规章许可的其它方式。


　　第三十条　划拨土地使用权转让应补交的出让金采取挂帐追缴方式处理的，由市土地行政主管部门（以下简称市土地部门）依法追缴原划拨土地使用权人应补交的出让金，直接给最终受让人办理土地转让手续。


　　第三十一条　由政府指定机构代为处置的停缓工程，其划拨土地使用权转让应补交的出让金可采取从代为处置停缓建工程的转让款中优先受偿的方式处理。代为处置机构必须从招标拍卖停缓建工程的转让款中优先支付该项目应补交的出让金。市土地部门在收到该项目补交的出让金后，直接给竞得人办理土地转让手续。


　　第三十二条　停缓建工程划拨土地使用权转让应补交的出让金符合有关减免规定的，可由市土地部门审核其适用优惠条件，报经政府批准予以减免后，直接给最终受让人或权益人办理土地转让手续。


　　第三十三条　划拨土地使用权转让应补交的出让金应由有资质的土地估价机构进行地价评估，并经市土地部门确认。


　　第三十四条　划拨土地使用权转让应补交的出让金以本规定第二十九条方式处理或报经政府批准予以减免的停缓建工程申请转化为经济适用住房销售的，经市土地部门审核后，出具有关证明材料，不影响最终受让方申请中央财政专项补助资金。

第六章　附则




　　第三十五条　本规定由海口市处置积压房地产工作小组办公室负责解释。


　　第三十六条　本规定自２００２年４月１日起施行，处置积压房地产工作结束后自行失效。